Sammlung der Entscheidungen des Schweizerischen Bundesgerichts
Collection des arrêts du Tribunal fédéral suisse
Raccolta delle decisioni del Tribunale federale svizzero

I. Zivilrechtliche Abteilung, Beschwerde in Zivilsachen 4A.550/2010
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal

{T 0/2}
4A_550/2010

Urteil vom 17. Januar 2011
I. zivilrechtliche Abteilung

Besetzung
Bundesrichterin Klett, Präsidentin,
Bundesrichter Corboz, Bundesrichterin Kiss,
Gerichtsschreiberin Sommer.

Verfahrensbeteiligte
A.________,
vertreten durch Rechtsanwalt Federico A. Pedrazzini,
Beschwerdeführer,

gegen

X.________ AG,
vertreten durch Rechtsanwalt Michael Manser,
Beschwerdegegnerin.

Gegenstand
Mietvertrag; Kündigung,

Beschwerde gegen den Entscheid des Kantonsgerichts St. Gallen, III.
Zivilkammer, vom 30. August 2010.
Sachverhalt:

A.
A.________ (Beschwerdeführer) ist seit Oktober 1999 Mieter einer Wohnung in der
Liegenschaft Y.________gasse in Z.________, deren Eigentümerin die X.________
AG (Beschwerdegegnerin) ist. Mit Brief vom 16. April 2008 und danach erneut mit
Brief vom 23. Juli 2008 mahnte die Q.________ AG - als Vertreterin der
Beschwerdegegnerin - den Beschwerdeführer wegen angeblicher Zahlungsausstände
von Fr. 5'093.50 bzw. Fr. 5'377.30 und drohte ihm für den Fall, dass diese
nicht innert 30 Tagen beglichen würden, die ausserordentliche Kündigung an. In
der Folge liess sie - obschon keine entsprechenden Zahlungen erfolgten - die
Sache auf sich beruhen.
Mit Brief vom 21. August 2008 mahnte die Q.________ AG den Beschwerdeführer ein
drittes Mal wegen offener Mietzinse und Nebenkosten im Gesamtbetrag von nunmehr
Fr. 2'650.80 und drohte ihm für den Fall, dass der Ausstand nicht innert 30
Tagen beglichen werde, erneut die ausserordentliche Kündigung an. Da eine
Zahlung unterblieb, sprach sie mit Kündigungsformular vom 24. September 2008
per Ende Oktober 2008 die Kündigung aus.

B.
Die vom Beschwerdeführer angerufene Schlichtungsstelle entschied am 28.
November 2008, die Kündigung sei gültig.
Daraufhin gelangte der Beschwerdeführer am 8. Januar 2009 an den Einzelrichter
des Kreisgerichts Alttoggenburg-Wil (heute Kreisgericht Wil) mit dem Begehren,
die Kündigung sei aufzuheben. Der Einzelrichter wies die Klage am 11. Dezember
2009 ab und erkannte, die Kündigung vom 24. September 2008 per 31. Oktober 2008
sei gültig.
Dagegen erhob der Beschwerdeführer beim Kantonsgericht St. Gallen Berufung mit
dem Antrag, das erstinstanzliche Urteil aufzuheben und die Kündigung vom 24.
September 2008 aufzuheben. Mit Entscheid vom 30. August 2010 wies das
Kantonsgericht die Berufung ab.

C.
Der Beschwerdeführer beantragt dem Bundesgericht mit Beschwerde in Zivilsachen,
den Entscheid des Kantonsgerichts vom 30. August 2010 und die Kündigung vom 24.
September 2008 aufzuheben.
Die Beschwerdegegnerin beantragt, die Beschwerde abzuweisen, soweit darauf
einzutreten sei, und das angefochtene Urteil zu bestätigen. Die Vorinstanz
verzichtete auf eine Vernehmlassung.

D.
Mit Präsidialverfügung vom 28. Oktober 2010 wurde der Beschwerde die
aufschiebende Wirkung erteilt.

Erwägungen:

1.
Der angefochtene Entscheid des Kantonsgerichts ist ein
verfahrensabschliessender Endentscheid (Art. 90 BGG) einer letzten kantonalen
Instanz (Art. 75 Abs. 1 BGG). Namentlich war eine Nichtigkeitsbeschwerde an das
Kassationsgericht des Kantons St. Gallen ausgeschlossen (Art. 238 lit. c des
Zivilprozessgesetzes des Kantons St. Gallen vom 20. Dezember 1990 [sGS a961.2;
ZPO/SG]). Sodann übersteigt der Streitwert (Fr. 67'500.--) bei einem
monatlichen Mietzins von Fr. 1'875.-- die Grenze nach Art. 74 Abs. 1 lit. a BGG
(vgl. Art. 271a Abs. 1 lit. e OR und Urteil 4A_148/2008 vom 18. April 2008 E. 1
mit Hinweisen). Unter Vorbehalt einer rechtsgenüglichen Begründung (Art. 42
Abs. 2 und Art. 106 Abs. 2 BGG) ist auf die Beschwerde einzutreten.

2.
2.1 Mit Beschwerde in Zivilsachen können Rechtsverletzungen nach Art. 95 und 96
BGG gerügt werden. Die Beschwerde ist hinreichend zu begründen, andernfalls
wird darauf nicht eingetreten. In der Beschwerdeschrift ist in gedrängter Form
darzulegen, inwiefern der angefochtene Akt Recht verletzt (Art. 42 Abs. 2 BGG).
Die Verletzung von Grundrechten und von kantonalem und interkantonalem Recht
kann das Bundesgericht nur insofern prüfen, als eine solche Rüge in der
Beschwerde präzise vorgebracht und begründet worden ist (Art. 106 Abs. 2 BGG;
BGE 136 I 65 E. 1.3.1; 134 II 244 E. 2.2; 133 III 439 E. 3.2). Macht der
Beschwerdeführer eine Verletzung des Willkürverbots (Art. 9 BV) geltend, genügt
es nicht, wenn er einfach behauptet, der angefochtene Entscheid sei
willkürlich. Er hat vielmehr im Einzelnen aufzuzeigen, inwiefern dieser
offensichtlich unhaltbar ist (BGE 134 II 349 E. 3 S. 352). Auf rein
appellatorische Kritik am angefochtenen Entscheid tritt das Bundesgericht nicht
ein (BGE 134 V 138 E. 2.1; 133 II 396 E. 3.1 S. 399).
Unbeachtlich sind blosse Verweise auf die Akten; inwiefern das angefochtene
Urteil Bundesrecht verletzt, ist in der Beschwerdeschrift selber darzulegen
(vgl. BGE 126 III 198 E. 1d; 116 II 92 E. 2; 115 II 83 E. 3 S. 85). Soweit der
Beschwerdeführer auf die Ausführungen in seinen kantonalen Rechtsschriften
verweist, kann darauf von vornherein nicht eingegangen werden.

2.2 Das Bundesgericht legt seinem Urteil den Sachverhalt zugrunde, den die
Vorinstanz festgestellt hat (Art. 105 Abs. 1 BGG). Die Feststellung des
Sachverhalts kann nur gerügt werden, wenn sie offensichtlich unrichtig ist oder
auf einer Rechtsverletzung im Sinne von Art. 95 BGG beruht und wenn die
Behebung des Mangels für den Ausgang des Verfahrens entscheidend sein kann
(Art. 97 Abs. 1 BGG). "Offensichtlich unrichtig" bedeutet dabei "willkürlich"
(BGE 135 III 397 E. 1.5).
Der Beschwerdeführer, der die Sachverhaltsfeststellungen der Vorinstanz
anfechten will, kann sich nicht damit begnügen, den bestrittenen Feststellungen
eigene tatsächliche Behauptungen gegenüberzustellen oder darzulegen, wie die
Beweise seiner Ansicht nach zu würdigen gewesen wären. Vielmehr hat er klar und
substanziiert aufzuzeigen, inwiefern die gerügten Feststellungen bzw. die
Unterlassung von Feststellungen offensichtlich unrichtig sind oder auf einer
Rechtsverletzung im Sinne von Art. 95 BGG beruhen. Soweit der Beschwerdeführer
den Sachverhalt ergänzen will, hat er zudem mit Aktenhinweisen darzulegen, dass
er entsprechende rechtsrelevante Tatsachen und taugliche Beweismittel bereits
bei den Vorinstanzen prozesskonform eingebracht hat (Urteile 4A_214/2008 vom 9.
Juli 2008 E. 1.2, nicht publ. in: BGE 134 III 570; 4A_470/2009 vom 18. Februar
2010 E. 1.2). Auf eine Kritik an den tatsächlichen Feststellungen der
Vorinstanz, die diesen Anforderungen nicht genügt, ist nicht einzutreten (BGE
133 II 249 E. 1.4.3).

3.
Ist der Mieter nach der Übernahme der Sache mit der Zahlung fälliger Mietzinse
oder Nebenkosten im Rückstand, so kann ihm der Vermieter nach Art. 257d Abs. 1
OR schriftlich eine Zahlungsfrist setzen und ihm androhen, dass bei unbenütztem
Ablauf der Frist das Mietverhältnis gekündigt werde. Diese Frist beträgt bei
Wohn- und Geschäftsräumen mindestens 30 Tage. Bezahlt der Mieter innert der
gesetzten Frist nicht, so kann der Vermieter fristlos, bei Wohn- und
Geschäftsräumen mit einer Frist von mindestens 30 Tagen auf Ende eines Monats
kündigen (Art. 257d Abs. 2 OR).
Vorliegend stellte die Vorinstanz fest, dass sich der in der Mahnung/
Kündigungsandrohung vom 21. August 2008 geltend gemachte Betrag von Fr.
2'650.80 aus dem Saldo der Nebenkostenabrechnung 2005/2006 von Fr. 367.40, dem
Saldo der Nebenkostenabrechnung 2006/2007 von Fr. 289.20 und einem angeblich
ausstehenden Mietzinsbetreffnis in der Höhe des Restbetrages zusammensetze. Wie
sich herausstellte, war im Zeitpunkt der Mahnung/Kündigungsandrohung das
Mietzinsbetreffnis bereits beglichen. Die Saldi aus den Nebenkostenabrechnungen
waren indessen noch ausstehend. Da der Beschwerdeführer diese - berechtigten
und fälligen - Nachforderungen auch innert der 30-tägigen Nachfrist weder
beglichen noch hinterlegt hatte (eine Hinterlegung erfolgte erst im Februar
2009), gelangte die Vorinstanz zum Schluss, dass die Voraussetzungen für eine
ausserordentliche Kündigung wegen Zahlungsverzugs erfüllt waren.
Der Beschwerdeführer bestreitet nicht, dass die Voraussetzungen für eine
ausserordentliche Kündigung nach Art. 257d OR gegeben sind. Er ist jedoch der
Meinung, die Kündigung verstosse gegen Treu und Glauben.

4.
Nach Art. 271 Abs. 1 OR ist die Kündigung anfechtbar, wenn sie gegen den
Grundsatz von Treu und Glauben verstösst.

4.1 Der Beschwerdeführer beruft sich auf diese Bestimmung und macht geltend,
die Kündigung entspreche keinem schützenswerten Interesse, sondern sei eine
Rachekündigung. Die Beschwerdegegnerin habe ganz einfach einen lästigen Mieter
loswerden wollen. Was der Beschwerdeführer im Einzelnen zur Begründung
vorbringt, erschöpft sich weitgehend in appellatorischen Vorbringen. Dabei
basiert er seine Argumentation teilweise auf eine vom verbindlich
festgestellten Sachverhalt der Vorinstanz abweichende und frei ergänzte
Sachverhaltsdarstellung, auf die mangels hinlänglicher Sachverhaltsrügen (vgl.
Erwägung 2.2) nicht abgestellt werden kann. Das trifft namentlich auf die
Behauptung zu, er habe seit dem Jahre 1999 stets pünktlich seinen Mietzins
bezahlt. Die Vorinstanz stellte im Gegenteil fest, der Beschwerdeführer habe
nicht regelmässig den geschuldeten Monatsmietzins, sondern teilweise tiefere
Beträge bezahlt. Auch sind im angefochtenen Urteil keine Umstände festgestellt,
aufgrund derer auf eine Schikane- bzw. Rachekündigung geschlossen werden
könnte. Zudem wird nirgends festgehalten, der Beschwerdeführer habe sich darauf
berufen, dass die Beschwerdegegnerin vor Kreisgericht ausgeführt habe,
sämtliche Versuche, den Beschwerdeführer als Mieter loszuwerden, seien bisher
fehlgeschlagen. Eine Sachverhaltsergänzung kommt daher nicht in Betracht (vgl.
Erwägung 2.2). Ohnehin müsste allein aus einer solchen, aus dem Zusammenhang
gerissenen Bemerkung im nachgehenden Gerichtsverfahren noch nicht auf eine
Schikane- bzw. Rachekündigung geschlossen werden.

4.2 Die Vorinstanz verneinte die Frage, ob die Kündigung missbräuchlich sei,
weil die Beschwerdegegnerin in der Mahnung/Kündigungsandrohung vom 21. August
2008 neben den Saldi aus den Nebenkostenabrechnungen 2005/2006 und 2006/2007
den Ausstand eines Mietzinsbetreffnisses geltend machte, das bereits bezahlt
war.
Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts kann das Einfordern eines zu hohen
Betrages zur Missbräuchlichkeit der Kündigung führen. So wurde namentlich eine
Kündigung als missbräuchlich qualifiziert, die der Vermieter angedroht hatte,
bevor er über die rückständigen Beträge Gewissheit erlangte, weshalb er die
Bezahlung eines wesentlich übersetzten Betrages einforderte (BGE 120 II 31).
Ausserdem wurde die Kündigung in einem Fall als treuwidrig aufgehoben, in
welchem sich die Parteien in Verhandlungen über die Höhe einer grundsätzlich
unbestrittenen Mietzinsreduktion befanden und die Situation im Zeitpunkt der
Androhung und Erklärung der Kündigung höchst unklar war (Urteil 4C.65/2003 vom
23. September 2003 E. 4.2; vgl. auch Urteil 4C.59/2007 vom 25. April 2007 E.
3.4 und Urteil 4C.35/2004 vom 27. April 2004 E. 3.1, in: SJ 2004 I S. 424 ff.).
Dabei ist indessen jeweils den Umständen des Einzelfalls Rechnung zu tragen.
Die Tatsache allein, dass der Vermieter in der Mahnung einen zu hohen Betrag
einsetzt, macht die auf Art. 257d gestützte Kündigung nicht zwingend unwirksam.
Vielmehr ist im Einzelfall abzuklären, ob sich der Vermieter treuwidrig
verhält, wenn er trotz fehlerhafter Mahnung an der Kündigung festhält. Dies
kann insbesondere dann der Fall sein, wenn der Mieter den Betrag, den er zu
schulden glaubt, bezahlt hat und der tatsächlich geschuldete Betrag für ihn
nicht offensichtlich sein musste (vgl. BGE 120 II 31 E. 4b S. 33 f.). Dagegen
verdient der Mieter, der den Vermieter weder auf den Fehler hinweist noch
Anstrengungen unternimmt, den nach seinem Wissen tatsächlich vorhandenen
Ausstand zu begleichen, oder zumindest darlegen kann, dass er den Ausstand bei
korrekter Angabe des geschuldeten Betrages beglichen hätte, keinen Schutz
(Urteil 4A_32/2007 vom 16. Mai 2007 E. 6.2 mit Hinweisen).
Die Vorinstanz stellte fest, es bestünden keine Zweifel, dass der
Beschwerdeführer bei Erhalt der Mahnung/Kündigungsandrohung vom 21. August 2008
- wie schon bei Erhalt der Schreiben vom 16. April und 23. Juli 2008 - habe
erkennen können und auch tatsächlich erkannt habe, dass im geltend gemachten
Zahlungsausstand die Saldi aus den Nebenkostenabrechnungen 2005/2006 und 2006/
2007 von zusammen Fr. 656.60 enthalten gewesen seien. Der Beschwerdeführer
bestreitet dies denn auch nicht. Von einer unklaren Situation, welche die
Beschwerdegegnerin nach Treu und Glauben allenfalls zur Zurückhaltung mit der
Erklärung der Kündigung hätte veranlassen müssen, kann - anders als in BGE 120
II 31 - im vorliegenden Fall keine Rede sein. Hinzu kommt, dass der
Beschwerdeführer, obwohl ihm aufgrund der Mahnung/Kündigungsandrohung vom 21.
August 2008 klar war, welche Beträge gemahnt wurden, die Beschwerdegegnerin
nicht auf den Fehler hinsichtlich des Mietzinsbetreffnisses hinwies, sondern
überhaupt nicht reagierte.
Die Vorinstanz hielt der Beschwerdegegnerin betreffend das zu Unrecht gemahnte
Mietzinsbetreffnis zugute, dass deren Zahlungskontrolle erheblich erschwert
worden sei, weil die Parteien schon seit geraumer Zeit im Streit lagen, was zu
verschiedenen Gerichtsverfahren geführt habe, es auch längerfristig zu
Mietzinshinterlegungen gekommen sei und der Beschwerdeführer nicht regelmässig
den geschuldeten Mietzins, sondern teilweise tiefere Beträge bezahlt habe.
Entgegen der Meinung des Beschwerdeführers sind diese nachvollziehbaren
Erwägungen nicht zu kritisieren. Der Beschwerdeführer kann sie insbesondere
nicht umstossen, indem er diesen mit der nicht festgestellten und daher nicht
beachtlichen Behauptung, er habe die Mietzinse stets pünktlich bezahlt, den
unsubstanziierten Vorwurf entgegenhält, die Beschwerdegegnerin habe in ihrer
Buchhaltung oder zumindest in deren Interpretation selbst ein heilloses
Durcheinander geschaffen. Die Beurteilung der Vorinstanz, dass die Kündigung
trotz des um das Mietzinsbetreffnis zu hohen gemahnten Betrages nicht gegen
Treu und Glauben verstosse, ist daher bundesrechtlich nicht zu beanstanden. Ein
Verstoss gegen Treu und Glauben ergibt sich auch nicht daraus, dass der zu
Recht gemahnte Betrag von Fr. 656.60 relativ gering war, machte er doch - wie
die Vorinstanz zutreffend anführt - immerhin rund einen Drittel des
ursprünglich vereinbarten Mietzinses aus (vgl. auch Urteil 4C.2/2007 vom 20.
März 2007 E. 4.4, in dem eine Kündigung wegen eines Zahlungsrückstands von Fr.
217.-- nicht als missbräuchlich beurteilt wurde).

4.3 Weiter leitet der Beschwerdeführer die Missbräuchlichkeit der Kündigung aus
einem krassen Missverhältnis der gegenseitigen Interessen ab. Er stützt seine
Ausführungen wiederum auf die nicht zu hörende Behauptung, er habe die Miete
stets pünktlich bezahlt (vgl. Erwägung 4.1), und führt neue und daher
unzulässige Tatsachen an, wenn er ausführt, er sei Alleinerziehender und
IV-Rentenbezüger, dem diese Wohnung (trotz aller Widrigkeiten mit der
Beschwerdegegnerin) gefalle und der diese wegen seines Gesundheitszustandes
auch nur sehr schwer verlassen könne (vgl. Art. 99 Abs. 1 BGG). Neu und ohne
Stütze im angefochtenen Urteil ist auch der Vorwurf, die Beschwerdegegnerin
wolle den Beschwerdeführer loswerden, weil sie mit der Neuvermietung der
Wohnung heute ganz andere Mietzinse verlangen könne. Mit dieser neuen - und im
Übrigen bestrittenen - Behauptung kann er ebenfalls nicht gehört werden. Auf
der Grundlage des vorinstanzlich festgestellten Sachverhalts ist ein krasses
Missverhältnis der Interessen nicht dargetan. Ohnehin kommt bei einer Kündigung
wegen Zahlungsverzugs die Annahme einer missbräuchlichen Kündigung nur
ausnahmsweise in Betracht (Urteile 4C.59/2007 vom 25. April 2007 E. 3.4 und
4C.35/2004 vom 27. April 2004 E. 3.1).

4.4 Der Beschwerdeführer macht sodann ein widersprüchliches Verhalten der
Beschwerdegegnerin geltend. Diese habe mit stets wechselnder und jeweils
unzutreffender Begründung Kündigungen angedroht und diese dann doch nicht
realisiert. Bei dieser Sachlage könne ihm aus der Tatsache, dass er nach der
dritten Kündigungsandrohung nicht mehr reagiert habe, nichts Nachteiliges
angelastet werden.
Der Vorwurf, die Beschwerdegegnerin habe sich auf wechselnde Kündigungsgründe
berufen, findet im angefochtenen Urteil keine Stütze. Vielmehr stellte die
Vorinstanz zutreffend fest, dass der angerufene Kündigungsgrund
(Zahlungsverzug) bestehen geblieben sei. Lediglich der Zahlungsrückstand, der
zur Kündigung geführt habe, sei geringer gewesen als im Zeitpunkt der Kündigung
angenommen worden sei. Auch die zwei vorangegangenen Kündigungsandrohungen
wurden mit Zahlungsrückstand begründet. Aus dem Umstand, dass die
Beschwerdegegnerin erst nach der dritten Kündigungsandrohung die Kündigung
aussprach, kann ihr kein widersprüchliches Verhalten vorgeworfen werden, welche
die Kündigung als missbräuchlich erscheinen liesse.

4.5 Schliesslich erblickt der Beschwerdeführer in der ausserordentlichen
Kündigung auch eine rücksichtslose Rechtsausübung. Er führt aus, gerade bei
einem langjährigen und pünktlichen Zahler wäre im Sinne von Treu und Glauben zu
erwarten gewesen, dass nach einer letzten Mahnung die Betreibung angedroht
worden wäre. Dagegen habe kein Zwang bestanden, wegen der offenen
Nebenkostensaldi gleich ausserordentlich zu kündigen. Die Beschwerdegegnerin
habe bewusst den für ihn nachteiligeren Weg gewählt.
Das Gesetz (Art. 257d OR) räumt dem Vermieter das Recht ein, bei Zahlungsverzug
des Mieters eine ausserordentliche Kündigung auszusprechen. Der Vermieter muss
das dafür vorgesehene Verfahren einhalten, welches dem Mieter die Möglichkeit
bietet, den Ausstand doch noch zu begleichen und so die Kündigung abzuwenden.
Das vorgängige Einleiten einer Betreibung ist bei einer Kündigung nach Art.
257d OR nicht vorgeschrieben. Indem die Beschwerdegegnerin unter Einhaltung des
in Art. 257d OR vorgesehenen Verfahrens eine ausserordentliche Kündigung
aussprach, kann ihr keine schonungslose Rechtsausübung vorgeworfen werden, auch
wenn das Mietverhältnis bereits seit rund zehn Jahren bestanden hatte. Dass es
sich beim Beschwerdeführer um einen stets pünktlich zahlenden Mieter gehandelt
hätte, ist zudem nicht festgestellt (vgl. Erwägung 4.1). Darauf kann somit
nicht abgestellt werden.

4.6 Die Vorinstanz hat demnach die Kündigung zu Recht als nicht gegen Treu und
Glauben verstossend und daher als gültig beurteilt.

5.
Aus diesen Gründen ist die Beschwerde abzuweisen, soweit darauf einzutreten
ist. Entsprechend dem Verfahrensausgang wird der Beschwerdeführer kosten- und
entschädigungspflichtig (Art. 66 Abs. 1 und Art. 68 Abs. 2 BGG).

Demnach erkennt das Bundesgericht:

1.
Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf einzutreten ist.

2.
Die Gerichtskosten von Fr. 2'000.-- werden dem Beschwerdeführer auferlegt.

3.
Der Beschwerdeführer hat die Beschwerdegegnerin für das bundesgerichtliche
Verfahren mit Fr. 2'500.-- zu entschädigen.

4.
Dieses Urteil wird den Parteien und dem Kantonsgericht St. Gallen, III.
Zivilkammer, schriftlich mitgeteilt.

Lausanne, 17. Januar 2011

Im Namen der I. zivilrechtlichen Abteilung
des Schweizerischen Bundesgerichts
Die Präsidentin: Die Gerichtsschreiberin:

Klett Sommer