Sammlung der Entscheidungen des Schweizerischen Bundesgerichts
Collection des arrêts du Tribunal fédéral suisse
Raccolta delle decisioni del Tribunale federale svizzero

II. Zivilrechtliche Abteilung, Beschwerde in Zivilsachen 5A.912/2010
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal

{T 0/2}
5A_912/2010

Urteil vom 11. April 2011
II. zivilrechtliche Abteilung

Besetzung
Bundesrichterin Hohl, Präsidentin,
Bundesrichterin Escher, Bundesrichter Marazzi,
Gerichtsschreiber Bettler.

Verfahrensbeteiligte
X.________ (Ehemann),
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. Bruno Häfliger,
Beschwerdeführer,

gegen

Z.________ (Ehefrau),
vertreten durch Rechtsanwältin Regula Suter-Furrer,
Beschwerdegegnerin.

Gegenstand
Vorsorgliche Massnahmen während des Scheidungsverfahrens,

Beschwerde gegen den Entscheid des Obergerichts des Kantons Luzern, II. Kammer,
vom 18. November 2010.

Sachverhalt:

A.
X.________ (geb. 1947) und Z.________ (geb. 1955) heirateten im August 1981.
Sie wurden Eltern zweier Töchter (geb. 1983 und 1988). Die Ehegatten trennten
sich anfangs Januar 2007.

B.
B.a Am 22. Oktober 2009 leitete Z.________ beim Amtsgericht Luzern-Stadt das
Scheidungsverfahren ein. Die Ehegatten beantragten in der Folge gemeinsam die
Scheidung und die gerichtliche Regelung der strittigen Scheidungsfolgen.

B.b Mit Gesuch vom 31. März 2010 verlangte Z.________ die Anordnung
vorsorglicher Massnahmen für die Dauer des Scheidungsverfahrens. Mit Entscheid
vom 18. August 2010 verpflichtete das Amtsgericht X.________ insbesondere zu
monatlichen Unterhaltszahlungen an seine Ehefrau von Fr. 5'975.-- vom 1. Januar
2010 bis 30. April 2011 sowie von Fr. 4'135.-- ab 1. Mai 2011.
B.c Dagegen rekurrierten beide Parteien an das Obergericht des Kantons Luzern.
Mit Entscheid vom 18. November 2010 hiess das Obergericht den Rekurs von
Z.________ teilweise gut und verpflichtete X.________ zu monatlichen
Unterhaltszahlungen an seine Ehefrau von Fr. 6'200.-- vom 1. Januar 2010 bis
30. April 2011 sowie von Fr. 5'485.-- ab 1. Mai 2011. Im Übrigen wies es den
Rekurs von Z.________ sowie den Rekurs von X.________ ab.

C.
Dem Bundesgericht beantragt X.________ (nachfolgend Beschwerdeführer) in seiner
Beschwerde vom 22. Dezember 2010 die Aufhebung des obergerichtlichen
Entscheides (Ziff. 1 der Begehren) und die Festsetzung der monatlichen
Unterhaltszahlungen an Z.________ (nachfolgend Beschwerdegegnerin) auf
höchstens Fr. 4'500.-- für die Zeit vom 1. Januar 2010 bis 30. April 2011 sowie
auf Fr. 4'320.-- ab 1. Mai 2011 (Ziff. 2 der Begehren). Neben der
antragsgemässen Neuverlegung der obergerichtlichen Kosten (Ziff. 4 der
Begehren) verlangt er weiter die Rückweisung der Angelegenheit an das
Obergericht beziehungsweise Amtsgericht zur Festlegung der
Arbeitslosen-Taggeldansprüche der Beschwerdegegnerin und zu neuer Entscheidung
(Ziff. 3 der Begehren).

Überdies ersucht er um aufschiebende Wirkung. Mit Verfügung vom 27. Dezember
2010 hat die Abteilungspräsidentin das Gesuch um aufschiebende Wirkung
abgewiesen.
Das Obergericht hat die Akten zugestellt und verlangt in seiner Vernehmlassung
vom 28. Februar 2011 - wie die Beschwerdegegnerin in ihrer Vernehmlassung vom
8. März 2011 - die Abweisung der Beschwerde, soweit darauf einzutreten sei.

Erwägungen:

1.
1.1 Der angefochtene Entscheid des Obergerichts über eine vorsorgliche
Massnahme für die Dauer des Scheidungsverfahrens gemäss Art. 137 Abs. 2 ZGB (in
der bis 31. Dezember 2010 geltenden Fassung; AS 1999 1132) stellt eine
Zivilsache gemäss Art. 72 Abs. 1 BGG dar. Strittig ist die Unterhaltspflicht
des Beschwerdeführers und damit eine Frage vermögensrechtlicher Natur. Die
Streitwertgrenze ist angesichts der Höhe des umstrittenen Teils des
Ehegattenunterhalts sowie der unbestimmten Unterhaltsdauer erfüllt (Art. 74
Abs. 1 lit. b BGG i.V.m. Art. 51 Abs. 4 BGG; BGE 133 III 393 E. 2. S. 395).
Entscheide über solche vorsorglichen Massnahmen stellen Endentscheide im Sinne
von Art. 90 BGG dar (BGE 135 III 238 E. 2 S. 239).

1.2
1.2.1 Die Beschwerde muss ein Rechtsbegehren enthalten (Art. 42 Abs. 1 BGG). Da
es sich bei der Beschwerde an das Bundesgericht um ein reformatorisches
Rechtsmittel handelt (Art. 107 Abs. 2 BGG), muss auch das Rechtsbegehren
grundsätzlich reformatorisch gestellt werden. Der Beschwerdeführer darf sich
deshalb nicht mit blossen Rückweisungs- oder Aufhebungsanträgen begnügen,
sondern muss grundsätzlich auch Anträge in der Sache stellen. Ein blosser
Rückweisungsantrag reicht ausnahmsweise aus, wenn das Bundesgericht im Falle
der Gutheissung in der Sache nicht selbst entscheiden könnte, weil die
erforderlichen Sachverhaltsfeststellungen der Vorinstanz fehlen. Das Vorliegen
einer solchen Ausnahme muss in der Beschwerdeschrift begründet werden (BGE 134
III 379 E. 1.3 S. 383; 133 III 489 E. 3.1 S. 489 f.).

Auf eine Beschwerde mit formell mangelhaften Rechtsbegehren kann das
Bundesgericht ausnahmsweise eintreten, wenn sich aus der Beschwerdebegründung -
die zur Interpretation der Rechtsbegehren beigezogen werden kann - zweifelsfrei
beziehungsweise ohne weiteres ergibt, was der Beschwerdeführer verlangt (BGE
136 V 131 E. 1.2 S. 136; 135 I 119 E. 4 S. 122).
1.2.2 Der Beschwerdeführer stellt neben dem Aufhebungsantrag sowohl
reformatorische wie auch kassatorische Hauptanträge. Diese Begehren erweisen
sich als mangelhaft, hat doch die Beschwerde entweder reformatorische oder
kassatorische Wirkung. Wie aus der Beschwerdebegründung ersichtlich wird,
verlangt der Beschwerdeführer primär die Rückweisung der Angelegenheit an das
Obergericht beziehungsweise das Amtsgericht zur ergänzenden
Sachverhaltsfeststellung (Höhe einer Arbeitslosenentschädigung, die der
Beschwerdegegnerin als hypothetisches Einkommen anzurechnen sei) und stellt nur
eventualiter reformatorische Anträge. Die Begehren sind in diesem Sinne zu
interpretieren.

1.3 In seiner Vernehmlassung an das Bundesgericht vom 28. Februar 2011 verlangt
das Obergericht die Abweisung der Beschwerde, soweit darauf einzutreten sei. Es
hält zudem - in Anlehnung an eine anwaltlich häufig anzutreffende
Standardformulierung - fest, es würden "alle tatsächlichen Behauptungen des
Beschwerdeführers bestritten, soweit sich deren Richtigkeit nicht aus den
Akten" ergebe (S. 1 der Vernehmlassung).
Das Obergericht ist daran zu erinnern, dass ihm keine Parteistellung (und
insbesondere keine Stellung als Gegenpartei) zukommt. Vielmehr schreibt das
Bundesgerichtsgesetz den Kantonen vor, dass die richterliche Vorinstanz des
Bundesgerichts oder ein vorgängig zuständiges Gericht den Sachverhalt frei
prüft und das Recht von Amtes wegen anwendet (Art. 110 BGG). Daraus folgt, dass
der Sachverhalt im gerichtlichen Verfahren zu erstellen ist (BGE 135 II 369 E.
3.3 S. 374) und es damit nicht Aufgabe des Gerichts ist, diesen zu bestreiten.

2.
2.1 Bei vorsorglichen Massnahmen während des Scheidungsverfahrens kann gemäss
Art. 98 BGG einzig die Verletzung von verfassungsmässigen Rechten gerügt werden
(BGE 133 III 393 E. 5.1 S. 396 f.). Zur Anwendung gelangt deshalb das strenge
Rügeprinzip (Art. 106 Abs. 2 BGG). Es muss klar und detailliert anhand der
Erwägungen des angefochtenen Entscheides dargelegt werden, inwiefern
verfassungsmässige Rechte verletzt worden sein sollen. Auf rein appellatorische
Kritik am angefochtenen Entscheid tritt das Bundesgericht nicht ein (BGE 135
III 127 E. 1.6 S. 130; 133 III 589 E. 2 S. 591 f.; 133 II 396 E. 3.1 S. 399
f.).

2.2 Wird eine Verletzung des Willkürverbots - einschliesslich Willkür bei der
Sachverhaltsfeststellung - geltend gemacht, muss im Einzelnen aufgezeigt
werden, in welcher Hinsicht der Entscheid an einem qualifizierten und
offensichtlichen Mangel leidet. Es reicht nicht aus, die Rechtslage aus Sicht
des Beschwerdeführers darzulegen und den davon abweichenden angefochtenen
Entscheid als willkürlich zu bezeichnen (BGE 130 I 258 E. 1.3 S. 261 f.; 134 II
244 E. 2.2 S. 246).

3.
3.1 Das Gericht trifft die nötigen vorsorglichen Massnahmen während des
Scheidungsverfahrens, wobei die Bestimmungen über die Massnahmen zum Schutz der
ehelichen Gemeinschaft sinngemäss anwendbar sind (Art. 137 Abs. 2 ZGB [in der
bis 31. Dezember 2010 geltenden Fassung]). Unter dem Titel "Die Wirkungen der
Ehe im Allgemeinen" regeln die Art. 163 ff. ZGB den Unterhalt der Familie. Auch
nach Aufhebung des gemeinsamen Haushalts in einem Scheidungs- oder
Eheschutzverfahren behält der Unterhaltsanspruch seine Grundlage in diesen
Gesetzesbestimmungen (BGE 130 III 537 E. 3.2 S. 541). Nach Art. 176 Abs. 1
Ziff. 1 ZGB setzt das Gericht die Geldbeiträge fest, die der eine Ehegatte dem
andern schuldet. Der Unterhaltsbeitrag richtet sich einerseits nach den
konkreten wirtschaftlichen Verhältnissen, andererseits nach der Lebenshaltung,
auf die sich die Ehegatten geeinigt haben (BGE 121 I 97 E. 3b S. 100 ff.; 118
II 376 E. 20b S. 378 mit Hinweisen).

3.2 Ist jedoch eine Wiederherstellung des gemeinsamen Haushaltes nicht mehr zu
erwarten, sind die Kriterien für die Bemessung des Scheidungsunterhalts gemäss
Art. 125 ZGB analog heranzuziehen (vgl. BGE 130 III 537 E. 3.2 S. 541 f.; 128
III 65 E. 4a S. 67 f.; Urteile 5A_795/2010 vom 4. Februar 2011 E. 4.1; 5A_743/
2010 vom 10. Februar 2011 E. 4.1; 5A_795/2008 vom 2. März 2010 E. 4.4, in:
FamPra.ch 2010 S. 711). Dies bedeutet insbesondere, dass sich die Zumutbarkeit
der Wiederaufnahme oder Ausdehnung einer Erwerbstätigkeit eines Ehegatten
anhand der nicht abschliessenden Kriterien gemäss Art. 125 Abs. 2 ZGB
beurteilt.

4.
4.1 Das Obergericht legte in einem ersten Schritt den gebührenden Unterhalt
fest (Art. 163 ZGB).
Ausgehend von einem monatlichen Nettoeinkommen der Parteien im Zeitpunkt der
Trennung von Fr. 27'260.-- brachte das Obergericht eine Sparquote von Fr.
4'166.65 pro Monat in Abzug. Diesem Betrag von Fr. 23'093.35 setzte es
"Auslagen" der Familie im Trennungszeitpunkt von monatlich Fr. 16'815.--
gegenüber und gelangte so zu einem gemeinsamen Überschuss von rund Fr. 6'278.--
pro Monat.

Sodann addierte das Obergericht den hälftigen Überschussanteil von monatlich
Fr. 3'140.-- zum aktuellen Bedarf der Beschwerdegegnerin (Fr. 6'025.-- pro
Monat) und schloss so auf einen gebührenden Unterhalt von monatlich Fr.
9'165.--.

4.2 In einem zweiten Schritt prüfte das Obergericht die Möglichkeit und
Zumutbarkeit einer Erhöhung des Arbeitspensums der Beschwerdegegnerin. Unter
Einräumung einer Übergangsfrist bis zum 30. April 2011 erachtete es ab 1. Mai
2011 die Ausdehnung ihrer Arbeit auf ein Pensum von 80% als möglich und
zumutbar und berücksichtigte deshalb von Januar 2010 bis Ende April 2011 ein
(tatsächliches) Nettoeinkommen von monatlich Fr. 1'840.-- (aktuelles Pensum von
40%) und ab Mai 2011 ein hypothetisches Nettoeinkommen von Fr. 3'680.-- pro
Monat (Pensum von 80%).

4.3 Das Obergericht gelangte zum Ergebnis, dass die Beschwerdegegnerin ihren
gebührenden Unterhalt von monatlich Fr. 9'165.-- im Umfang von Fr. 7'325.--
(Januar 2010 bis Ende April 2011) beziehungsweise Fr. 5'485.-- (ab Mai 2011)
nicht zu decken vermag. Aufgrund der bejahten Leistungsfähigkeit des
Beschwerdeführers und des Rechtsbegehrens der Beschwerdegegnerin auf
Zusprechung eines Unterhaltsbeitrages von Fr. 6'200.-- ab Januar 2010 setzte
das Obergericht den monatlichen Unterhaltsbeitrag der Beschwerdegegnerin auf
Fr. 6'200.-- (Januar 2010 bis Ende April 2011) beziehungsweise auf Fr. 5'485.--
(ab Mai 2011) fest.

5.
5.1 Der Beschwerdeführer wendet sich - in Bezug auf die Unterhaltsbeiträge für
den Zeitraum ab 1. Mai 2011 - gegen die obergerichtlich festgesetzte Höhe des
gebührenden Unterhalts der Beschwerdeführerin.

Er bringt vor, die Beschwerdegegnerin sei in ihrer Rekursschrift selbst von
einem gebührenden Unterhalt von monatlich Fr. 8'000.-- ausgegangen. Diese Höhe
habe sodann das Obergericht im angefochtenen Entscheid "explizit bestätigt".
Da der gebührende Unterhalt die obere Grenze für die Berechnung des
Unterhaltsanspruchs darstelle und eine Überschreitung einer vorweggenommenen
güterrechtlichen Auseinandersetzung gleichkäme, habe das Obergericht gegen das
Willkürverbot gemäss Art. 9 BV verstossen, indem es der Beschwerdegegnerin ab
dem 1. Mai 2011 einen Unterhaltsbeitrag von Fr. 5'485.-- zugesprochen habe.
Belaufe sich nämlich der gebührende Unterhalt auf Fr. 8'000.-- pro Monat und
müsse sich die Beschwerdegegnerin in dieser Phase ein hypothetisches
Monatseinkommen von Fr. 3'680.-- anrechnen lassen, würde höchstens ein
Unterhaltsanspruch von Fr. 4'320.-- pro Monat resultieren.

5.2 Die Willkürrüge des Beschwerdeführers erweist sich von vornherein als
unbegründet. Entgegen seinen Darstellungen stellte das Obergericht bei seiner
eigenen Berechnung des Unterhaltsanspruchs nicht auf die Ausführungen der
Beschwerdegegnerin in ihrer Rekursschrift ab, sondern ging von einem
gebührenden Unterhalt der Beschwerdegegnerin von Fr. 9'165.-- pro Monat aus
(vgl. E. 4.1 oben).
Der Beschwerdeführer rügt insoweit zu Recht keine Verletzung der
Dispositionsmaxime, denn das Gericht ist nur an die formellen Parteianträge,
nicht hingegen an die einzelnen Elemente der Gesamtberechnung gebunden (BGE 119
II 396 E. 2 S. 396). Das Rechtsbegehren der Beschwerdegegnerin vor dem
Obergericht lautete auf die Zusprechung eines Unterhaltsbeitrages von Fr.
6'200.-- pro Monat ab Januar 2010. Daran hat sich das Obergericht gehalten.
Mit seiner allgemeinen Kritik an der obergerichtlichen Berechnung des
Unterhaltsanspruchs zeigt der Beschwerdeführer zudem nicht in rechtsgenüglicher
Weise auf, inwiefern sich diese insbesondere im Ergebnis als willkürlich
erweisen soll.
Die Rüge erweist sich damit als unbegründet.

6.
6.1 Das Obergericht hielt unbestrittenermassen fest, dass die
Beschwerdegegnerin bis zur Geburt der ersten Tochter im Jahr 1983 in ihrem
angestammten Beruf als kaufmännische Angestellte gearbeitet hat. Anschliessend
hat sie sich bis zum Jahr 1992 vollumfänglich um die Betreuung der gemeinsamen
Töchter und die Führung des Haushalts gekümmert. In der Folge arbeitete sie bis
zur Trennung der Ehegatten in einem Pensum von 30% im Betrieb des
Beschwerdeführers. Ab Januar 2008 bis Ende 2009 war sie stundenweise in einem
Treuhandbüro tätig und besuchte daneben Weiterbildungskurse. Seit dem 25.
Januar 2010 arbeitet sie in einem anderen Treuhandbüro in einem Pensum von
durchschnittlich 40% und erzielt damit einen Nettolohn von monatlich Fr.
1'840.--.

Das Obergericht erachtete eine Ausdehnung des Arbeitspensums der
Beschwerdegegnerin von aktuell 40% auf 80% als möglich und zumutbar. Die
amtsgerichtlich gewährte Übergangsfrist bis Ende April 2011 beurteilte es
aufgrund mehrerer Elemente als gerechtfertigt und angemessen (Aufgabe
beziehungsweise Reduktion der Erwerbstätigkeit während langer Ehedauer, sehr
gute finanzielle Verhältnisse des Beschwerdeführers, zuletzt gemeinsam gelebter
gehobener Lebensstandard, Bemühungen der Beschwerdegegnerin um Stellensuche,
ihr fortgeschrittenes Alter, Verhältnisse auf dem Arbeitsmarkt).
Es gelangte deshalb zum Schluss, entgegen der Ansicht des Beschwerdeführers sei
die Beschwerdegegnerin nicht bereits ab September 2007 verpflichtet gewesen,
ihre Erwerbstätigkeit auszudehnen oder sich bei der Arbeitslosenkasse
anzumelden. Sie habe erst nach der Einleitung des Scheidungsverfahrens Ende
Oktober 2009 damit rechnen müssen, ihr während der Ehe ausgeübtes Pensum von
30% ausdehnen zu müssen. Die rückwirkende Anrechnung eines höheren als des
tatsächlich erzielten Erwerbseinkommens "und/oder eines hypothetischen
Einkommens aus Arbeitslosentaggeldern" sei unter den gegebenen Umständen
ausgeschlossen, zumal der Beschwerdegegnerin aufgrund ihrer Bemühungen in der
Stellensuche kein unredliches Verhalten vorgeworfen werden könne.

6.2 Der Beschwerdeführer wendet sich gegen die Verweigerung der Anrechnung
eines hypothetischen (Ersatz-) Einkommens in Form von Arbeitslosentaggeldern
für den Zeitraum vom 1. Januar 2010 bis zum 30. April 2011. Das Obergericht
habe dies einzig damit begründet, dass der Beschwerdegegnerin kein unredliches
Verhalten vorgeworfen werden könne.
Er begründet dies im Wesentlichen damit, dass jede Art von Ersatzeinkommen als
Einkommen im familienrechtlichen Sinn anzurechnen sei, weshalb auch eine
Arbeitslosenentschädigung berücksichtigt werden müsse. Die Beschwerdegegnerin
erfülle sämtliche Voraussetzungen für den Arbeitslosentaggeldbezug, sie sei
sowohl vermittlungsfähig als auch vermittlungsbereit. Seien die
Anspruchsvoraussetzungen klar erfüllt, erweise sich die obergerichtliche
Nichtanrechnung der hypothetischen Arbeitslosentaggelder für den Zeitraum von
Januar 2010 bis Ende April 2011 als willkürlich.
6.3
6.3.1 Der Beschwerdeführer macht erstmals vor Bundesgericht Ausführungen zur
Vermittlungsfähigkeit der Beschwerdegegnerin (vgl. Art. 8 Abs. 1 lit. f und
Art. 15 AVIG [SR 837.0]; zur Vermittlungsfähigkeit gehört unter anderem auch
die Vermittlungsbereitschaft: BGE 126 V 376 E. 1b S. 378). Insoweit handelt es
sich um unzulässige neue Tatsachen (Art. 99 Abs. 1 BGG; BGE 136 III 123 E.
4.4.3 S. 128 f.; zur Qualifikation der Feststellung der Vermittlungsfähigkeit
als Tatfrage vgl. Urteil 8C_79/2009 vom 25. September 2009 E. 4.3, in: ARV 2009
S. 341).

6.3.2 Das Obergericht hat eine Ausdehnung der Erwerbstätigkeit der
Beschwerdegegnerin erst ab dem 1. Mai 2011 als möglich und zumutbar erachtet
(vgl. zur Abgrenzung zwischen Tatfrage und Rechtsfrage: BGE 128 III 4 E. 4c/bb
S. 7; 126 III 10 E. 2b S. 12 f.) und hat diese Übergangsfrist ausführlich
begründet. Es rechnete ihr deshalb erst ab dem 1. Mai 2011 ein hypothetisches
Einkommen von Fr. 3'680.-- pro Monat an.

6.4 Der Beschwerdeführer befasst sich mit diesen Ausführungen des Obergerichts
nicht, sondern setzt sich damit in direkten Widerspruch und begnügt sich, das
Gegenteil zu verlangen, wenn er bereits die frühere Berücksichtigung eines
hypothetischen (Ersatz-) Einkommens (in Form einer Arbeitslosenentschädigung)
und damit eine frühere Ausdehnung der Erwerbstätigkeit der Beschwerdegegnerin
als erst ab dem 1. Mai 2011 fordert, ohne dies aber zu begründen.
Inwiefern sich die Tatsachenfeststellungen zur Möglichkeit einer früheren
Ausdehnung der Erwerbstätigkeit als willkürlich erweisen sollen beziehungsweise
das Obergericht in der rechtlichen Beurteilung der Verneinung der Zumutbarkeit
einer früheren Ausdehnung der Erwerbstätigkeit in Willkür verfallen sein soll,
legt der Beschwerdeführer nicht dar. Auf diese Rüge ist demnach nicht
einzutreten (vgl. E. 2 oben).

7.
Aus den dargelegten Gründen muss die Beschwerde abgewiesen werden, soweit
darauf einzutreten ist. Der Beschwerdeführer wird damit kosten- und
entschädigungspflichtig (Art. 66 Abs. 1 und Art. 68 Abs. 1 und 2 BGG).

Demnach erkennt das Bundesgericht:

1.
Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf einzutreten ist.

2.
Die Gerichtskosten von Fr. 2'500.-- werden dem Beschwerdeführer auferlegt.

3.
Der Beschwerdeführer hat die Beschwerdegegnerin für das bundesgerichtliche
Verfahren mit Fr. 2'500.-- zu entschädigen.

4.
Dieses Urteil wird den Parteien und dem Obergericht des Kantons Luzern, II.
Kammer, schriftlich mitgeteilt.

Lausanne, 11. April 2011
Im Namen der II. zivilrechtlichen Abteilung
des Schweizerischen Bundesgerichts
Die Präsidentin: Der Gerichtsschreiber:

Hohl Bettler