Sammlung der Entscheidungen des Schweizerischen Bundesgerichts
Collection des arrêts du Tribunal fédéral suisse
Raccolta delle decisioni del Tribunale federale svizzero

I. Zivilrechtliche Abteilung, Beschwerde in Zivilsachen 4A.396/2011
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Bundesgericht
Tribunal fédéral
Tribunale federale
Tribunal federal

{T 0/2}
4A_396/2011 und 4A_411/2011

Urteil vom 25. Juli 2011
I. zivilrechtliche Abteilung

Besetzung
Bundesrichterin Klett, Präsidentin,
Bundesrichter Corboz, Bundesrichterin Kiss,
Gerichtsschreiber Hurni.

Verfahrensbeteiligte
4A_396/2011
X.________ AG,
vertreten durch Rechtsanwalt Rolf Engler,
Klägerin und Beschwerdeführerin,

gegen

Y.________ AG,
vertreten durch Rechtsanwalt Christoph Locher,
Beklagte und Beschwerdegegnerin,

und

4A_411/2011
Y.________ AG,
vertreten durch Rechtsanwalt Christoph Locher,
Beklagte und Beschwerdeführerin,

gegen

X.________ AG,
vertreten durch Rechtsanwalt Rolf Engler,
Klägerin und Beschwerdegegnerin.

Gegenstand
Werkvertrag; Mängel,

Beschwerden gegen den Entscheid des Handelsgerichts des Kantons St. Gallen vom
25. Mai 2011.

Sachverhalt:

A.
Die Y.________ AG (Beklagte) schloss am 8. Mai 2004 als Generalunternehmerin
einer Grundeigentümerin (GB St. Gallen Parz. 111.________) mit der X.________
AG (Klägerin), die damals als Z.________ AG firmierte, einen Werkvertrag ab,
mit dem sie der Klägerin zum Pauschalpreis von Fr. 6'650'000.-- inkl. MWSt im
Wesentlichen die Baumeisterarbeiten für die Überbauung Q.________, die Häuser A
und B sowie 1-4 und die Tiefgarage in St. Gallen übertrug. Die Klägerin führte
die werkvertraglichen Arbeiten aus und die Beklagte bezahlte zwischen dem 27.
Juni 2008 und dem 22. Mai 2009 zehn Akonto-Rechnungen im Gesamtbetrag von Fr.
6'049'990.-- inkl. MWSt.

B.
B.a Am 12. Juni 2009 reichte die Klägerin beim Handelsgericht St. Gallen ein
Gesuch um superprovisorische Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts auf der
Parzelle 111.________ GB St. Gallen im Betrag von Fr. 2'724'058.55 ein. Die
Beklagte überwies darauf der Gerichtskasse am 19. Juni 2009 einen Betrag in
dieser Höhe mit dem Hinweis "Sicherstellung Bauhandwerkerpfandrecht". Die
Beklagte beteiligte sich in der Folge als Nebenintervenientin der
Grundeigentümerin am Massnahmeverfahren. Der Handelsgerichtspräsident entschied
in diesem Verfahren, die Klägerin habe grundsätzlich für den Betrag von Fr.
1'570'356.40 einen Anspruch auf vorläufige Eintragung eines
Bauhandwerkerpfandrechts, da insoweit sowohl der Bestand der Forderung für den
Restlohn wie auch für die Mehrkosten für Armierungen und der Betrag für die
Teuerung hinreichend glaubhaft gemacht seien. Der Handelsgerichtspräsident
verfügte dementsprechend, dass Fr. 1'570'356.40 bei der Gerichtskasse
hinterlegt blieben und der Restbetrag von Fr. 1'153'702.15 nach Rechtskraft des
Massnahmeentscheides an die Nebenintervenientin zurückerstattet würden.
B.b Am 9. Oktober 2009 gelangte die Klägerin an das Handelsgericht St. Gallen
mit dem Begehren, die Beklagte sei zu verpflichten, ihr Fr. 2'358'797.87 nebst
Zins zu 5% seit 30. September 2009 zu bezahlen und die Sicherstellung sei ihr
auszuzahlen. Am 11. Dezember 2009 erklärte die Beklagte, sie anerkenne die
Klage im Teilbetrag von Fr. 716'869.15 und sei damit einverstanden, dass dieser
Betrag von der Gerichtskasse ab der Sicherheitsleistung ausgerichtet werde. Die
Sicherheit reduzierte sich damit auf Fr. 853'487.25. Die Klägerin reduzierte
ihre Forderung auf Fr. 1'641'928.72.
B.c Mit Entscheid vom 25. Mai 2011 verurteilte das Handelsgericht des Kantons
St. Gallen die Beklagte dazu, der Klägerin Fr. 184'667.55 nebst 5 % Zins ab 8.
November 2009 zu bezahlen. Ausserdem wurde die Beklagte verurteilt, der
Klägerin 5 % Zins ab 8. November 2009 bis 31. Dezember 2009 vom Betrag von Fr.
716'869.15 zu bezahlen. Im Übrigen wurde die Klage abgewiesen, soweit sie nicht
gegenstandslos geworden war (Ziffer 1). Die Sicherstellung wurde im Betrag von
Fr. 184'667.55 bestätigt und von der restlichen Sicherheitsleistung von Fr.
853'487.25 wurden Fr. 184'667.55 der Klägerin und Fr. 668'819.70 der Beklagten
ausbezahlt (Ziffer 2). Die Gerichtskosten des Hauptverfahrens wurden auf Fr.
110'800.-- festgesetzt und der Klägerin im Umfang von Fr. 99'720.--, der
Beklagten im Umfang von Fr. 11'080.-- auferlegt (Ziffer 3). Die Klägerin wurde
verurteilt, der Beklagten deren Parteikosten im Haupt- und Massnahmeverfahren
mit Fr. 100'800.-- zu entschädigen (Ziffer 4).
Mit eingehender Begründung gelangte das Handelsgericht zum Schluss, dass sich
die gegenseitigen Ansprüche der Parteien wie folgt berechneten:

Werklohn gemäss Werkvertrag Fr. 6'650'000.00
Geleistete Akontozahlungen der Beklagen Fr. -6'049'990.00
Restwerklohn Fr. 600'000.00

Freigabe der Beklagten ab Sicherheitsleistung Fr. -716'869.15
Minderleistung Tiefgarage C Fr. -41'736.05
Mehrausmass Armierungen Fr. +290'847.40
Ausgleich Negativteuerung Stabarmierungen Fr. -16'670.75
Mehrforderung Winterbaumassnahmen Fr. 0.00
Mehrforderung Zusatzleistungen Oblichter Fr. 0.00
Mehrforderung Vormauern in Nasszellen Fr. +74'473.15
Mehrforderung gestörter Bauablauf Fr. 0.00
Verrechnungsanspruch Wassereindringung Fr. 0.00
Verrechnungsanspruch Schrammborde Fr. -5'387.05

Forderungstotal zugunsten der Klägerin Fr. 184'667.55

Die Gerichtskosten auferlegte das Handelsgericht der Klägerin zu 9/10 und der
Beklagten zu 1/10 mit der Begründung, die Streitsache habe im Umfang des von
der Beklagten anerkannten Betrages keinen grossen Aufwand verursacht, weshalb
es sich rechtfertige, die Verteilung ungefähr aufgrund des um die
Abschlagszahlung reduzierten Streitwertes im Verhältnis des geschützten
Betrages vorzunehmen.

C.
Gegen den Entscheid des Handelsgerichts des Kantons St. Gallen haben beide
Parteien Beschwerde in Zivilsachen beim Bundesgericht eingereicht.
Die Beklagte stellt die Begehren, die Klage sei abzuweisen und der Betrag aus
der Sicherheitsleistung von Fr. 184'667.55 sei ihr auszuzahlen, eventuell sei
die Sache zur Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen, mit
entsprechender Kostenfolge.
Die Klägerin stellt die Rechtsbegehren, die Ziffern 3 und 4 des Dispositivs des
angefochtenen Entscheids seien vollumfänglich aufzuheben, die Kosten seien
gemäss Verfahrensausgang im Verhältnis 38.22% zu 61.78% zu verlegen, d.h. von
den Gerichtskosten von Fr. 110'800.00 sei der Klägerin der Betrag von Fr.
68'452.20 und der Beklagten der Betrag von Fr. 42'387.80 zu auferlegen und
ausserdem sei die Klägerin zu verpflichten, der Beklagten eine
Parteientschädigung für das Haupt- und Massnahmeverfahren im Betrag von Fr.
32'685.60 zu bezahlen.
Mit Präsidialverfügung vom 8. Juli 2011 wurde das Gesuch der Beklagten um
Gewährung der aufschiebenden Wirkung als gegenstandslos abgeschrieben.
Vernehmlassungen wurden keine eingeholt.

Erwägungen:

1.
Die Beschwerden richten sich gegen denselben Entscheid und die Parteien sind
identisch. Es rechtfertigt sich, die beiden Verfahren zu vereinigen und die
Beschwerden in einem einzigen Entscheid zu beurteilen.

2.
2.1 Die Streitsache ist zivilrechtlicher Natur (Art. 72 Abs. 1 BGG), der vor
der Vorinstanz streitige Betrag übersteigt die Streitwertgrenze von Fr.
30'000.-- (Art. 74 Abs. 1 lit. b BGG), die rechtzeitig eingereichten Eingaben
(Art. 100 BGG) der je mit ihren Begehren nicht vollständig erfolgreichen
Parteien (Art. 76 BGG) richten sich gegen einen Endentscheid (Art. 90 BGG)
eines oberen kantonalen Gerichts, das als Fachgericht für handelsrechtliche
Streitigkeiten als einzige kantonale Instanz entschieden hat (Art. 75 Abs. 2
lit. b BGG). Die Beschwerden in Zivilsachen sind insoweit zulässig.

2.2 In der Beschwerdeschrift ist in gedrängter Form darzulegen, inwiefern der
angefochtene Akt Recht verletzt (Art. 42 Abs. 2 BGG). Dazu ist unerlässlich,
dass die Beschwerde auf die Begründung des angefochtenen Entscheids eingeht und
im Einzelnen aufzeigt, worin eine Rechtsverletzung liegt. Die
beschwerdeführende Partei soll in der Beschwerdeschrift nicht bloss die
Rechtsstandpunkte, die sie im kantonalen Verfahren eingenommen hat, erneut
bekräftigen, sondern mit ihrer Kritik an den als rechtsfehlerhaft erachteten
Erwägungen der Vorinstanz ansetzen (vgl. BGE 134 II 244 E. 2.1 S. 245 f.).
Dabei gilt hinsichtlich der Verletzung von Grundrechten, insbesondere des
Willkürverbots, eine qualifizierte Rügepflicht (Art. 106 Abs. 2 BGG; vgl. BGE
133 II 249 E. 1.4.2 S. 254, 396 E. 3.1 S. 399).
Das Bundesgericht legt seinem Urteil sodann den Sachverhalt zugrunde, den die
Vorinstanz festgestellt hat (Art. 105 Abs. 1 BGG). Die Feststellung des
Sachverhalts kann nur gerügt werden, wenn sie offensichtlich unrichtig ist oder
auf einer Rechtsverletzung im Sinne von Art. 95 BGG beruht und wenn die
Behebung des Mangels für den Ausgang des Verfahrens entscheidend sein kann
(Art. 97 Abs. 1 BGG). "Offensichtlich unrichtig" bedeutet dabei "willkürlich"
(BGE 133 II 249 E. 1.2.2). Die beschwerdeführende Partei, welche die
Sachverhaltsfeststellungen der Vorinstanz anfechten will, kann sich nicht damit
begnügen, den bestrittenen Feststellungen eigene tatsächliche Behauptungen
gegenüberzustellen oder darzulegen, wie die Beweise ihrer Ansicht nach zu
würdigen gewesen wären. Vielmehr hat sie klar und substanziiert aufzuzeigen,
inwiefern die gerügten Feststellungen bzw. die Unterlassung von Feststellungen
offensichtlich unrichtig sind oder auf einer Rechtsverletzung im Sinne von Art.
95 BGG beruhen (vgl. BGE 133 II 249 E. 1.4.3; 133 III 350 E. 1.3, 393 E. 7.1,
462 E. 2.4).
Wird Willkür in der Ermittlung des Sachverhalts geltend gemacht, ist zu
beachten, dass dem Sachrichter in der Beweiswürdigung ein breiter
Ermessensspielraum zusteht; die beschwerdeführende Partei hat daher darzulegen,
inwiefern das kantonale Gericht sein Ermessen missbraucht, insbesondere
offensichtlich unhaltbare Schlüsse gezogen, erhebliche Beweise übersehen oder
willkürlich ausser Acht gelassen habe (vgl. BGE 132 III 209 E. 2.1; 129 I 8 E.
2.1; 120 Ia 31 E. 4b S. 40; 118 Ia 28 E. 1b S. 30). Auf eine Kritik an den
tatsächlichen Feststellungen der Vorinstanz, die diesen Anforderungen nicht
genügt, namentlich auf bloss appellatorische Vorbringen, ist nicht einzutreten
(BGE 133 II 249 E. 1.4.3, 396 E. 3.1 S. 399).

3.
Die Beklagte bringt in ihrer Beschwerde (4A_411/2011) vor, die Vorinstanz habe
Bundesrecht verletzt, eventuell den Sachverhalt unrichtig festgestellt, indem
sie geschlossen habe, die drei Positionen 421.201 (Abschalungseinlagen),
442.001 (Isolation Deckenschalung) und 851.501 (Elektroverteilkästen) seien im
Pauschalpreis enthalten, obwohl diese nicht ausgeführt wurden, und indem sie
den für die Vormauerung bei den Nasszellen geforderten Betrag wegen einer
Bestellungsänderung zugesprochen habe. Weiter habe die Vorinstanz Bundesrecht
verletzt, indem sie der Beklagten den geforderten Schadenszins auf dem
hinterlegten Betrag nicht zugesprochen habe und indem sie nicht begründet habe,
weshalb die Sicherheitsleistung im Umfang von Fr. 184'667.55 zu bestätigen sei.

3.1 Die Vorinstanz hat den Anspruch der Beklagten auf Reduktion des
Pauschalpreises wegen Nichtausführung von drei Positionen des
Leistungsverzeichnisses mit der Begründung abgelehnt, es liege bei diesen
Positionen keine Bestellungsänderung im Sinne von Art. 89 der hier massgebenden
SIA-Norm 118 vor. Da ein nachträglicher Leistungsverzicht der Beklagten nach
Abschluss des Werkvertrages nicht nachgewiesen sei, bestehe kein Anspruch auf
Reduktion des Pauschalwerkpreises, denn Abweichungen von den vertraglich
vorgesehenen Erstellungkosten seien unter Vorbehalt ausserordentlicher Umstände
unerheblich.
Die Beschwerdeführerin setzt sich mit dieser Begründung nicht auseinander; sie
greift vielmehr den einleitenden Satz der Erwägung 7.3 heraus, den sie nicht
verstehen will, und begnügt sich mit der Behauptung, die Argumentation der
Vorinstanz sei nicht einschlägig, da es nicht darum gehe, ob bei der Ausführung
eines Werkes zu einem Pauschalpreis mehr oder weniger Aufwand entstehe. Die
Begründung genügt den Anforderungen von Art. 42 Abs. 2 BGG nicht, weshalb
darauf nicht einzutreten ist.

3.2 In Bezug auf die Nasszellen ist die Vorinstanz davon ausgegangen, dass es
eine Projektänderung gegeben habe, welche als Bestellungsänderung zu
qualifizieren sei, welche der Klägerin einen Anspruch auf Mehrvergütung gebe.
Die Beschwerdeführerin bestreitet zwar ausdrücklich nicht, dass eine
Bestellungsänderung erfolgt ist, beanstandet aber auch hier, dass sich die
Vorinstanz nicht mit ihren Vorbringen zur Berechnung des Pauschalpreises bzw.
den im Leistungsverzeichnis enthaltenen Positionen auseinandergesetzt habe.
Inwiefern die Vorinstanz Bundesrecht verletzt haben könnte, indem sie vom
vereinbarten Pauschalpreis ausgehend geprüft hat, ob eine Bestellungsänderung
vorlag, die nach der von den Parteien als anwendbar erklärten SIA-Norm 118 zu
einem Mehrpreis führte, ist auch hier der Beschwerde nicht zu entnehmen. Soweit
die Beschwerdeführerin im Übrigen tatsächlich mit Verweis auf ihren Standpunkt
im kantonalen Verfahren behaupten wollte, die Vorinstanz habe den Sachverhalt
in Bezug auf die Höhe des Mehrpreises unrichtig festgestellt, genügt sie den
Begründungsanforderungen von Art. 106 Abs. 2 BGG offensichtlich nicht.

3.3 Die Vorinstanz hat den von der Beklagten verrechnungsweise geltend
gemachten Schadenersatz wegen Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts abgelehnt
mit der Begründung, Schadenersatz wäre nur zuzusprechen, wenn der Klägerin im
Zusammenhang mit dem Begehren um Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts eine
Pflichtwidrigkeit vorzuwerfen wäre, was nicht leichthin anzunehmen sei. Zudem
hätte die Beklagte beweisen müssen, dass ihr tatsächlich ein Schaden entstanden
sei; sie könne sich nicht damit begnügen, einen pauschalisierten Schadenszins
auf dem hinterlegten Kapitalbetrag zu verlangen.
Mit dieser Begründung setzt sich die Beschwerdeführerin nicht auseinander. Sie
beharrt auf ihren Vorbringen im kantonalen Verfahren und verkennt mit ihren
Verweisen auf ihre Vorträge im kantonalen Verfahren auch hier, dass die
Begründung der Beschwerde aus den Rechtsschriften an das Bundesgericht selbst
hervorgehen muss (BGE 134 II 244 E. 2.1. S. 245, 126 III 198 E. 1d). Auch auf
dieses Vorbringen ist nicht einzutreten.

3.4 Die Beklagte beanstandet schliesslich, dass die Vorinstanz die
Sicherheitsleistung in dem Umfang bestätigt hat, als die Forderung der Klägerin
bewiesen ist. Die Vorinstanz hat in diesem Zusammenhang ausgeführt, dass nach
Art. 839 Abs. 3 ZGB zwar die Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts nur
verlangt werden kann, wenn der Eigentümer nicht anderweitig Sicherheit leistet
und die Beklagte hier eine hinreichende Sicherheit geleistet hat. Die Beklagte
beanstandet, dass sich die Vorinstanz mit ihren Vorbringen im kantonalen
Verfahren nicht auseinandergesetzt hat, ohne dass sie aber auch nur ansatzweise
begründen würde, inwiefern im vorliegenden Fall das "andere rechtliche
Fundament der Prosquierungsklage" dazu führen könnte, dass die statt des
Grundpfands geleistete Sicherheit für den zugesprochenen Betrag nicht in
Anspruch genommen werden könnte.

3.5 Die Begründung der Beschwerde der Beklagten erschöpft sich im Wesentlichen
in Verweisen auf die Standpunkte im kantonalen Verfahren, ohne dass sie sich
mit den Erwägungen der Vorinstanz auseinandersetzen würde. Daran vermag die
unzutreffende Behauptung der Beklagten nichts zu ändern, die Begründung der
Vorinstanz sei nicht verständlich und genüge den Anforderungen an Art. 112 Abs.
1 lit. b BGG nicht. Auf die Beschwerde der Beklagten ist nicht einzutreten.

4.
Die Klägerin (4A_396/2011) beanstandet die Kostenverlegung. Sie vertritt die
Ansicht, die Gerichts- und Parteikosten hätten im Verhältnis von 38.22% zu
61.78% verlegt werden müssen. Sie führt dabei unter Verweis auf die Literatur
zur hier noch anwendbaren kantonalen Zivilprozessordnung aus, dass als
unterliegend auch diejenige Partei zu betrachten ist, die ein Begehren
anerkennt.

4.1 Die Vorinstanz hat die von der Beklagten im Dezember 2009 kurz nach
Einreichung der Hauptklage anerkannte Forderung bei der Verteilung der
Gerichts- und Parteikosten mit der Begründung nur unwesentlich berücksichtigt,
dass dieser Teil der Forderung kaum Aufwand verursacht habe.

4.2 Der Beschwerde ist nicht zu entnehmen, inwiefern die Vorinstanz Grundrechte
der Klägerin verletzt habe könnte, die hier in Bezug auf die Anwendung
kantonalen Zivilprozessrechts allein gerügt werden können (Art. 95 i.V.m. Art.
106 Abs. 2 BGG). Die Klägerin begnügt sich mit der Darstellung der aus ihrer
Sicht zutreffenden Auslegung von Art. 106 und 107 der kantonalen
Zivilprozessordnung, womit sie nicht zu hören ist. Das Vorbringen, die
vorgenommene Kostenverteilung überschreite das Mass des Ermessens bei weitem
und müsse als unsachlich und damit als willkürlich bezeichnet werden, genügt
den Begründungsanforderungen von Art. 106 Abs. 2 BGG offenkundig nicht. Auf die
Beschwerde der Klägerin ist damit ebenfalls nicht einzutreten.

5.
Beide Beschwerden genügen den Begründungsanforderungen nicht und es ist darauf
nicht einzutreten.
Dementsprechend sind die Gerichtskosten den Beschwerdeführerinnen je für ihre
Beschwerde zu auferlegen (Art. 66 Abs. 1 BGG). Der Beklagten ist im Verfahren
4A_396/2011 kein Aufwand entstanden, weshalb keine Parteientschädigung zu
sprechen ist. Die Klägerin hat demgegenüber im Verfahren 4A_411/2011 innert
gerichtlich angesetzter Frist eine durch ihren Anwalt verfasste Stellungnahme
zum Gesuch um Erteilung der aufschiebenden Wirkung eingereicht, wofür sie zu
entschädigen ist (Art. 68 Abs. 2 BGG).

Demnach erkennt das Bundesgericht:

1.
Die Verfahren Nr. 4A_396/2011 und 4A_411/2011 werden vereinigt.

2.
Auf die Beschwerden wird nicht eingetreten.

3.
Die Gerichtsgebühr von Fr. 6'000.-- im Verfahren 4A_411/2011 wird der Beklagten
auferlegt. Die Beklagte hat der Klägerin eine Parteientschädigung von Fr.
1'000.-- zu bezahlen.

4.
Die Gerichtsgebühr von Fr. 1'000.-- im Verfahren 4A_396/2011 wird der Klägerin
auferlegt.

5.
Dieses Urteil wird den Parteien und dem Handelsgericht des Kantons St. Gallen
schriftlich mitgeteilt.

Lausanne, 25. Juli 2011

Im Namen der I. zivilrechtlichen Abteilung
des Schweizerischen Bundesgerichts

Die Präsidentin: Klett

Der Gerichtsschreiber: Hurni